Vennootschap overgenomen, oude verliezen dan kwijt?
Verliesaftrek na controlewijziging
Wat zegt de wet? Op basis van de wet mag een vennootschap haar overgedragen fiscale verliezen niet meer in aftrek brengen na een zgn. controlewijziging die niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften (art. 207, lid 3 WIB 92) .
Controlewijziging? Controle hebben over een vennootschap betekent een beslissende invloed hebben op de aanstelling van de meerderheid van de bestuurders of zaakvoerders of op de oriëntatie van het beleid. U wordt onweerlegbaar vermoed de controle over een vennootschap over te nemen wanneer u meer dan de helft van de stemrechten verwerft, dus normaal gezien indien u meer dan de helft van de aandelen overneemt.
Rechtmatige behoeften? De wet definieert dit begrip niet. Volgens de fiscus komt het erop neer dat als u een vennootschap overneemt, u daarna de tewerkstelling en de vroegere werkzaamheden van vóór de controlewijziging (deels) behoudt (parl.vr. nr. 298, Van Biesen, 12.01.2010) . De rechtspraak ziet het meestal ruimer dan de fiscus en aanvaardt de aanwezigheid van rechtmatige behoeften ook in andere situaties (bv. Antwerpen, 18.12.2012; Antwerpen, 27.03.2012; Gent, 09.09.2008 en Antwerpen, 26.10.2010) . Het is ook mogelijk om hierover een ruling te vragen.
Kan aftrek nú nog geweigerd worden?
Belastingcontrole zoveel jaren later. Krijgt u nu een belastingcontrole, dan kan uw controleur normalerwijze enkel nog de vennootschapsaangiftes voor de aanslagjaren 2012 en 2013 wijzigen, dus de boekjaren 2011 en 2012 (art. 354, lid 1 WIB 92) .
Weigering verliesaftrek nog mogelijk? Ja, helaas wel. De wet zegt immers dat de verliezen niet aftrekbaar zijn ‘voor het belastbaar tijdperk van de controlewijziging, noch voor enig later belastbaar tijdperk’.
Wat zegt de rechtspraak? Het is niet omdat de fiscus nagelaten heeft om de verliesaftrek te weigeren voor het jaar van de controlewijziging zelf dat hij dat voor latere jaren niet meer kan, zo besliste het Hof van Cassatie nog niet zo lang geleden (Cass., 19.09.2013) . Heeft u in de aangiftes over de boekjaren 2011 en 2012 nog verliezen van vóór de controlewijziging in aftrek genomen, dan kan die aftrek dus nu nog geweigerd worden.
Is er dan geen verjaring? Gelukkig wel. Voor de boekjaren waarvoor de aanslagtermijn verstreken is, kan de reeds toegepaste verliesaftrek niet meer geweigerd worden.
Concreet. U heeft in 2007 een vennootschap overgenomen met € 70.000 fiscale verliezen. Daarvan zijn er ondertussen € 40.000 gerecupereerd in de boekjaren 2007 tot en met 2010 en € 30.000 in de boekjaren 2011 en 2012. U krijgt nu in 2014 belastingcontrole. Uw controleur kan dan de verliesaftrek van die € 30.000 voor de boekjaren 2011 en 2012 weigeren, voor zover u voor de overname geen rechtmatige behoeften kunt aantonen. De normale driejarige aanslagtermijn om de aangiftes voor de boekjaren 2007 tot en met 2010 nog te wijzigen is op dit moment echter al verstreken. De verliesaftrek van € 40.000 is dus definitief verworven, zelfs zonder die zgn. rechtmatige behoeften!
Download het cassatiearrest van http://tipsenadvies-vennootschap.be/download – code VE 06.16.05.
Bepaal uw profiel om dit en vele andere adviezen te ontgrendelen.